2022-й стал годом кардинальных изменений бизнес-ландшафта для предпринимателей из России. Все учатся работать в новых и непривычных условиях. Какие нюансы важно учитывать при создании, покупке и финансировании собственной иностранной компании, как не упустить новые возможности налоговой амнистии – в нашей статье.

Автор: Максим Симонов, канд. юрид. наук, партнер, руководитель налоговой практики «Дювернуа Лигал» (Санкт-Петербург, Лондон)

Создание компании и оплата ее капитала

Данный этап является первым при выходе бизнеса на международный уровень. Основатель иностранной компании, имеющий долю в ней более 10%, обязан уведомить о своем участии в ней налоговый орган в России в течение трех месяцев. В будущем, спустя 1,5 – 2 года, подавать уведомление о контролируемой иностранной компании и ее финансовую отчетность (в некоторых случаях – с аудиторским заключением).

Например, если вы создали компанию в 2022 году, то первый раз уведомить о КИК нужно по итогам 2023 года (весной 2024 года), приложив финансовую отчетность компании за 2022 финансовый год.

Если компания получает более 80% пассивного дохода, то ее прибыль может приравниваться к личному доходу акционера (контролирующего лица) для целей налогообложения НДФЛ в России. При этом, как правило, есть возможность зачесть налог, уплаченный с данной прибыли компанией или акционером за рубежом, в счет российского НДФЛ на эту прибыль КИК. Если уплаченный за рубежом налог с прибыли КИК превышает НДФЛ в России, последний можно не платить. В будущем при получении дивидендов из этой прибыли акционер в России также может избежать НДФЛ на дивиденды, сославшись на то, что прибыль, из которой они выплачены, уже была им ранее задекларирована (пусть и без уплаты налога).

Выбирать юрисдикцию для создания КИК сейчас рекомендуется с учетом санкций США и Евросоюза, а также антисанкций России.

Санкции США и ЕС не применяются к гражданам РФ, имеющим ВНЖ или паспорт страны ЕС. Антисанкции России запрещают оплачивать долю в капитале иностранных компаний. С июня 2022 года исключение предусмотрено для оплаты капитала компаний в рублях или в валюте «дружественной» страны (без ограничений по сумме и локации компании), а также для оплаты капитала в «недружественной» валюте, но на сумму не более 15 млн рублей (Решение ЦБ РФ от 23.06.2022 № ПРГ-12-4/1383).

Важно учитывать разницу между обществами с ограниченной ответственностью (капитал которых разделен на доли, % участия) и акционерными компаниями (капитал которых представлен акциями с конкретной номинальной стоимостью у каждой акции, а не долями). Дело в том, что на приобретение акций иностранных компаний (в том числе при первичной выписке акций у самого эмитента) запрет не распространяется при условии, что расчеты производятся через счет российского гражданина в банке за пределами России, о котором он уведомил налоговый орган (Протокол Правительственной комиссии от 14.06.2022 № 62/1). Другими словами, оплатить акции иностранной компании (даже из «недружественной» страны) с зарубежного счета можно в любой валюте и без ограничения по сумме.

Покупка компании у третьего лица

При покупке компании у третьего лица очень важно предварительно оценить юридические и налоговые риски. Как правило, проверка стоит существенных денег, поэтому бизнесмены предпочитают создавать новую компанию под себя, а не покупать «старые» компании у третьих лиц. Исключение стоит делать только в случае, когда вы покупаете компанию с наработанной репутацией, квалифицированным персоналом, ценными контрактами и банковскими счетами. Новая компания, в отличие от старой, не потребует подавать уведомление о КИК за период деятельности предыдущего акционера.

Например: первый акционер создал компанию в 2020 году. В декабре 2021 года вы ее купили. Уже весной 2022 года вам бы потребовалось подавать Уведомление о КИК за 2021 год в налоговую инспекцию, а также финансовую отчетность/аудит за 2020 финансовый год, возможно, даже платить НДФЛ на прибыль КИК за 2020 финансовый год в срок до 15 июля 2022 года, несмотря на то, что вы стали акционером только в декабре 2021 года. Это менее выгодно, чем создать свою КИК в декабре 2021 года. В этом случае подавать Уведомление о КИК за 2021 год не требуется вообще. Первое уведомление о КИК нужно было подавать по итогам 2022 года только весной 2023 года.

Финансирование деятельности частной иностранной компании (займы нерезиденту)

Есть несколько способов наполнить бизнес денежными средствами: вклад в капитал (в том числе в добавочный, так называемая оплата Share Premium) и заем. Начиная с марта 2022 года действует запрет на предоставление займов валютным нерезидентам (т. е. иностранным заемщикам). Исключение установлено только для займов в рублях в адрес компаний из «дружественных» стран, к которым относятся, к примеру, ОАЭ, Турция, Гонконг, а также Казахстан, Армения, Узбекистан и другие страны СНГ.

Однако это исключение не распространяется на частные компании из «недружественных» стран, даже если они контролируются российскими акционерами. Для целей заемного финансирования они продолжают относиться к резидентам из «недружественных» стран, поэтому предоставление им займа допустимо только после получения разрешения Правительственной комиссии.

На практике возможно реализовать «каскадный» заем – сначала выдать заем в рублях в адрес компании из ОАЭ, которая конвертирует рубли в валюту и далее передаст средства по займу в адрес компании из Испании, Германии, Франции. Запрета на такую комбинацию законодательство не содержит.

При этом потребуется, чтобы у КИК был счет в рублях либо чтобы банк-получатель автоматически конвертировал рубли в валюту счета получателя.

Продажа компании

Рано или поздно наступает момент выхода из бизнеса либо привлечения новых партнеров – соинвесторов в бизнес. Это возможно через продажу компании (ее акций у акционерных компаний (Corporation, AG) либо долей участия в капитале у обществ с ограниченной ответственностью (LLC, GmbH)).

Разница критична, поскольку и при создании компании, и при ее продаже в будущем каждая организационно-правовая форма будет иметь очень разные налоговые и валютные последствия. Оплата доли в уставном капитале иностранного LLC ограничена валютным законодательством: в рублях и валюте «дружественной» страны (AED, турецкие лиры, HKD) она возможна без ограничений, в валюте «недружественной» страны (USD, EUR) – возможна, если не превышает 15 млн рублей.

При этом покупка долей участия в иностранной компании (независимо от страны инкорпорации) у третьего лица возможна без ограничений, в том числе путем оплаты с личного счета за рубежом либо в России.

Покупка акций частной иностранной компании у третьего лица возможна при условии расчетов через счет за рубежом, о котором было подано уведомление в налоговую инспекцию.

Продажа доли участия в иностранном ООО требует зачисления оплаты исключительно на счет в России. А вот доход от продажи акций иностранного АО может быть зачислен на иностранный счет (Протокол Правительственной комиссии от 14.06.2022 № 62/1).

С точки зрения налоговых последствий важно отметить, что владение акциями иностранной компании более 5 лет позволяет продать компанию без уплаты НДФЛ в России (п. 1 ст. 284.2 НК РФ), при условии, что ее акции составляют капитал иностранной организации, не более 50% активов которой прямо или косвенно состоит из недвижимого имущества, находящегося на территории Российской Федерации.

Освобождение не действует для компаний из Перечня государств и территорий, предоставляющих льготный налоговый режим налогообложения и (или) не предусматривающих раскрытия и предоставления информации при проведении финансовых операций (офшорные зоны) (утвержден Приказом Минфина России от 13.11.2007 № 108н). В перечне указаны, в частности, Белиз, Британские Виргинские острова, Гибралтар, Китайская Народная Республика, Лихтенштейн, Монако, Объединенные Арабские Эмираты, Панама, острова Мэн, Гернси, Джерси, Сейшельские острова.

Продажа доли участия в иностранном ООО даже спустя 5 лет владения будет облагаться НДФЛ в России по общим правилам. На доли освобождение не действует. Таким образом, очень важно правильно выбрать организационно-правовую форму иностранной компании еще до ее создания или покупки. Чтобы в удобном формате провести расчеты как на этапе создания, покупки, так и при ее продаже, а также оптимизировать НДФЛ в России с дохода от продажи этой компании в будущем.

Амнистия капитала и иностранных компаний в России

До 28 февраля 2023 года в России проходит четвертая по счету налоговая амнистия. Применительно к контролируемым иностранным компаниям она позволяет избежать штрафов за нераскрытие КИК в прошлых периодах. Штрафы до 2020 года включительно составляли порядка 200 тысяч рублей ежегодно для каждого акционера по каждой КИК.

Начиная с уведомлений о КИК за 2021 год, штрафы возросли до 1–2 млн рублей ежегодно (500 тысяч рублей – за неподачу уведомления о КИК; 500 тысяч рублей – за непредставление финансовой отчетности КИК; 1 млн рублей – за непредставление финансовой отчетности КИК в течение 1 месяца после получения требования налогового органа).

Текущая амнистия в отличие от предыдущей (проходила в 2018/2019) не требует редомициляции компании в Россию (специальные административные районы на островах Русский и Октябрьский), а также инвестиций в российскую экономику. Также не требуется переводить активы от КИК в Россию (такое требование установлено только в отношении тех активов, которые находятся на личных счетах за рубежом и при этом декларируются в рамках амнистии).

Для тех акционеров, которые изначально раскрывали свои КИК в России, декларирование КИК в Специальной декларации об амнистии позволяет получить ряд гарантий налогового характера, в частности, защитит от налоговых и уголовных рисков, которые возможны у акционеров при предметном анализе приобретения ими собственности на акции КИК в прошлом либо прав на активы, которые были переданы в адрес КИК (получены по стоимости ниже рыночной или безвозмездно и т. п.).

Всем контролирующим лицам КИК может пригодиться опция безналогового получения активов (кроме денег) от КИК с одновременным получением права на налоговый вычет в будущем (в размере текущей стоимости актива по данным учета КИК, но не выше его рыночной стоимости).

Процедура предполагает, что у налогоплательщика НДФЛ в России

1) возникает доход при получении в 2022 году имущества и (или) имущественных прав в собственность от контролируемой иностранной компании;

2) такой доход в виде имущества (за исключением денежных средств) и (или) имущественных прав освобождается от НДФЛ при одновременном соблюдении следующих условий:

● налогоплательщик по состоянию на 31 декабря 2021 года являлся контролирующим лицом и (или) учредителем в отношении иностранной организации, от которой получено имущество, имущественные права;

● имущество и (или) имущественные права принадлежали передающей их иностранной организации по состоянию на 1 марта 2022 года;

● налогоплательщик представил в налоговый орган одновременно с налоговой декларацией по форме 3-НДФЛ за 2022 год составленное в произвольной форме заявление об освобождении таких доходов от налогообложения;

● в заявлении об освобождении таких доходов от налогообложения указаны характеристики полученных имущества и (или) имущественных прав и передающей их иностранной организации;

● к заявлению приложены документы, содержащие сведения о стоимости имущества и (или) имущественных прав по данным учета передающей иностранной организации по состоянию на дату получения таких имущества и (или) имущественных прав; и

3) такие доходы освобождаются от налогообложения при выполнении всех условий выше, вне зависимости от способа приобретения в собственность налогоплательщиком соответствующих имущества и (или) имущественных прав.

Важно обратить внимание на то, что освобождение применяется только в отношении налогоплательщиков НДФЛ. Налогоплательщиком является либо налоговый резидент России, либо же налоговый нерезидент РФ, у которого возникают доходы от источников в России.

Однако механизм по освобождению от НДФЛ дохода в виде имущества и имущественных прав, полученных в 2022 году от КИК, неприменим для физического лица, которое не будет в 2022 году налоговым резидентом РФ.

Даже технически такое физическое лицо в статусе налогового нерезидента РФ не сможет задекларировать доход от источников за рубежом – в частности, имущество и имущественные права, полученные от КИК, поскольку программа по заполнению налоговой декларации 3-НДФЛ не допускает такой технической возможности для нерезидентов. Некорректное же декларирование дохода потенциально позволит налоговому органу оспорить в будущем право налогового нерезидента РФ на налоговый вычет по НДФЛ в размере стоимости активов, полученных от КИК по данным учета КИК (ст. 214.1, 220 НК РФ).

Рекомендуем сначала задекларировать в Специальной декларации данные по КИК, а уже после этого передавать ее активы в адрес акционеров в рамках безналоговой передачи, поскольку гарантии по амнистии (ч. 10 ст. 4 Закона об амнистии) предоставляются по КИК только в пределах стоимости активов этих организаций (контролируемых иностранных компаний) по состоянию на дату представления Специальной декларации. Иной порядок декларирования КИК по амнистии (например, сначала передача активов от КИК акционеру, а затем подача Специальной декларации на амнистию с указанием КИК) приведет к неполучению каких-либо гарантий от такой амнистии в будущем.

Бизнес через частную иностранную компанию связан с системным пониманием норм не только иностранного законодательства о компаниях, но и налогового, валютного, антисанкционного законодательства России, а также закона о налоговой амнистии. Именно видение общей картины позволяет предпринимателю стратегически планировать архитектуру бизнеса, получать налоговые преимущества и избегать валютных рисков.