Получать оповещения о важных
новостях прямо в браузере
Правила присутствия

Просмотров:  410

30 апреля 2019 года Объединенные Арабские Эмираты приняли постановление кабинета министров № 31 об установлении требования экономического присутствия. Меры были введены в ответ на действия Европейской комиссии, в результате которых ОАЭ были добавлены в «черный список» ЕС, и вызвали напряжение в деловых кругах – ведь страна считалась едва ли не самой привлекательной юрисдикцией мира с точки зрения Substance. Учитывая прогресс в имплементации международных стандартов, ОАЭ были исключены из «черного» списка в октябре 2019 года.

Авторы: Рустам Вахитов, партнер по международному налогообложению, Crowe Expertiza (Russia), Маркус Сусило, партнер Crowe UAE

Положения также направлены на внедрение в ОАЭ стандартов плана BEPS (по противодействию размыванию налогооблагаемой базы и выводу прибыли), разработанного ОЭСР. Положения аналогичны правилам, которые недавно были приняты во многих офшорных юрисдикциях. Международные компании, работающие в ОАЭ, должны проверить свое соответствие требованиям по экономическому присутствию, а также в случае необходимости увеличить уровень присутствия в ОАЭ или принять решение о реструктуризации.

Положения постановления затрагивают компании, занимающиеся банковской и холдинговой деятельностью, страхованием, управлением фондами, финансированием и лизингом, действующие в качестве дистрибуторского и сервис-центра или головной компании группы, владеющие интеллектуальной собственностью.

Новые положения применяются ко всем компаниям, осуществляющим особые виды деятельности, за исключением коммерческих компаний, прямо или косвенно принадлежащих правительству ОАЭ или любому подчиненному правительственному органу.

С точки зрения практики наиболее вероятно, что подпадающие под новое регулирование в ОАЭ компании будут присутствовать в ОАЭ в качестве регионального головного офиса, холдинга или дистрибуторского/сервисного центра.

ОСОБЫХ ВИДОВ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ – ДЕВЯТЬ:

1) банковский бизнес;

2) страховой бизнес;

3) бизнес по управлению фондами;

4) выдача займов под процент, финансирование или лизинг;

5) деятельность в качестве штабквартиры (группы связанных компаний);

6) бизнес в области морских перевозок

7) холдинговая деятельность – владение акциями других компаний с целью получения дохода от дивидендов или capital gain (менее строгие правила);

8) деятельность в сфере интеллектуальной собственности (к этому виду деятельности наиболее строгий подход);

9) торговая деятельность (центр дистрибуции) и оказание услуг (только в случае импорта в ОАЭ от связанных компаний или оказания услуг связанным компаниям).


Эти три типа деятельности определены в Постановлении следующим образом:

1. РЕГИОНАЛЬНЫЕ ГОЛОВНЫЕ ОФИСЫ

Это бизнес по предоставлению таких услуг одному или нескольким иностранным лицам, связанным с компанией в ОАЭ:

обеспечение стратегического руководства;

гарантии или контроль существенного риска, предоставление консультаций в отношении деятельности или активов иностранных компаний.

2. ХОЛДИНГОВЫЕ КОМПАНИИ

Такой бизнес определен следующим образом:

Холдинговая деятельность осуществляется в ОАЭ.

Основная функция – приобретение и владение акциями или аналогичными долями в других компаниях.

Не занимается какой-либо другой коммерческой деятельностью.

3. ДИСТРИБУТОРСКИЕ ИЛИ СЕРВИСНЫЕ ЦЕНТРЫ

Под такой деятельностью понимаются закупки у иностранного аффилированного лица и импорт, хранение в ОАЭ товаров, комплектующих или расходных материалов и перепродажа таких товаров за пределы страны и оказание услуг за пределами ОАЭ;

В отношении вышеуказанных бизнесов в Постановлении указывается тип деятельности, которую компания должна осуществлять в ОАЭ («Основная приносящая доход деятельность», Core Income Generating Activity, CIGA). Ведется ли CIGA, будет одним из основных тестов для определения реальности бизнеса в ОАЭ.

Для деятельности центров управления CIGA будет включать в себя:

Принятие соответствующих управленческих решений.

Несение операционных расходов от имени группы компаний.

Координация групповой деятельности.

Для холдинговых компаний CIGA включит в себя все виды деятельности, связанные с этим бизнесом.

Для дистрибуторских и сервисных центров CIGA включит:

Транспортировку и хранение комплектующих, материалов или товаров, готовых к продаже.

Управление запасами.

Прием заказов.

Предоставление консультационных или других административных услуг.


ТЕСТ ESR.

КАКАЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ ДОЛЖНА ОСУЩЕСТВЛЯТЬСЯ В ОАЭ:

Основная приносящая доход деятельность (не распространяется на холдинговые компании).

Управление и принятие решений: как минимум ежегодное собрание совета директоров на территории ОАЭ с сохранением письменных резолюций, с обеспечением кворума участников, лично присутствующих на собрании в ОАЭ.

Офис, персонал, операционные расходы, активы в достаточном объеме обеспечиваются либо самой компанией, либо на аутсорсинге с условием контроля и мониторинга со стороны компании.

Компании в ОАЭ и требования к экономической сущности деятельности

При оценке своего присутствия для проведения CIGA в ОАЭ компаниям необходимо учитывать и другие аспекты деятельности, так чтобы их бизнес в ОАЭ мог продолжать использовать налоговые льготы. Этими факторами среди прочего являются управление бизнесом в ОАЭ географически, в том числе то, как принимаются стратегические решения, квалификация управленческой команды; квалифицированные сотрудники, работающие по трудовым контрактам, материальные активы и производственные расходы.

В то же время есть возможность передать некоторые виды деятельности на аутсорсинг. Компания должна гарантировать, что деятельность субподрядчиков находится под контролем и осуществляется в ОАЭ. Помимо налоговых льгот, способность выполнить требования экономической реальности деятельности ОАЭ может минимизировать риск возникновения споров с налоговыми органами и / или штрафов со стороны налогового органа в России или другой стране, с которой связана компания.

Разъяснения 4 сентября 2019 года: контролирующие органы

В соответствии с Постановлением о реальности экономической деятельности (постановление Кабинета министров № 31 от 2019 года «О регулировании экономической деятельности»), обязывающее компании пройти тест на экономическую реальность деятельности, есть два типа органов власти ОАЭ, упомянутых в Постановлении: это Министерство финансов ОАЭ и иные регулирующие органы.

Разъяснения 4 сентября 2019 года ОАЭ уточнили, кто является регулирующим органом для каждого из соответствующих видов деятельности, в постановлении Кабинета министров № 58 от 2019 года:

Срок подачи отчета

Все подпадающие под регулирование и работающие в ОАЭ компании должны уведомлять регулирующий орган о том, осуществляют ли они соответствующую деятельность. Если компании осуществляют соответствующую деятельность, они должны представить отчет, содержание которого определено в Постановлении. При этом отчет должен быть представлен не позднее, чем через 12 месяцев, после последнего дня окончания финансового года. Это относится к финансовым годам, начинающимся 1 января 2019 года или после этой даты.

Невыполнение требований может привести к административным штрафам:

за отсутствие экономического присутствия (до 50 тысяч дирхамов за первый финансовый период и до 300 тысяч дирхамов за последующие финансовые периоды),

за непредоставление информации (до 50 тысяч дирхамов, инициативному обмену информацией и потенциальному исключению из реестра).

Российские последствия

Наличие реальности деятельности компании в ОАЭ является даже более важным с российской точки зрения. Поскольку вычеты из российской налоговой базы по сделкам с иностранными компаниями, в особенности в низконалоговых юрисдикциях, к которым относятся и ОАЭ, жестко контролируются, то отсутствие реально работающего персонала в ОАЭ, функций и рисков может послужить основанием перерасчета вычетов из российской налоговой базы в сторону уменьшения. К такому выводу пришел российский суд в деле Торгового дома «РИФ», где прибыль торговой компании в ОАЭ была перерасчитана в сторону уменьшения с увеличением на эту сумму прибыли российской компании.

При этом российские налоговые органы получили ответы от коллег из ОАЭ, Германии, Великобритании и других стран о бенефициаре компании, контрактах, движении по банковским счетам. То есть работать в том числе с компаниями в ОАЭ следует исходя из того, что секретов от налоговых органов не будет.

Более того, компания в ОАЭ без реальной деятельности может быть признана российским резидентом по факту места управления в РФ. Положения Налогового кодекса, допускающие такую возможность, пока не особо активно используются налоговыми органами, но в первой инстанции при рассмотрении дела «ОНЭКСИМ» суд сделал вывод о том, что местом управления ряда иностранных компаний была Российская Федерация. Впоследствии эта часть выводов суда была отменена в силу недоказанности, но это лишь вопрос доказательств, не факта.

Последствия признания резидентом – скорее всего применение российских налогов к выручке, практически без вычетов, так как в отсутствие бухгалтерии и документа по российским стандартам, получить вычеты будет очень сложно.

Рекомендации компаниям

Ожидая дальнейших разъяснений от правительства ОАЭ и отслеживая практику применения Постановления, международные компании должны начать анализировать экономическую реальность своего присутствия в ОАЭ.

В частности, необходимо особенно тщательно проанализировать следующие вопросы:

Возможные несоответствия в существующем присутствии в ОАЭ установленным правилам и оценку влияния этого на всю международную налоговую структуру;

Уведомление и отчетность о реальности деятельности компании в ОАЭ.

В течение 6 лет после окончания отчетного финансового года компании регулятор имеет право запросить у компании подтверждающие документы, то есть проверить, выполнен ли ESR Test, поэтому компаниям следует уделить пристальное внимание всем документам.

Это будет залогом успешного продолжения деятельности в ОАЭ с точки зрения как соблюдения требований локального законодательства, так и налоговой безопасности за рубежом – в России и других странах.